軟件沒有著作權(quán)可以進(jìn)行銷售嗎（交易軟件需要滿足的條件）

為防止出現(xiàn)對(duì)委托人的過(guò)于不利的情形，《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十二條規(guī)定委托人在約定的使用范圍內(nèi)享有使用作品的權(quán)利;雙方?jīng)]有約定使用作品范圍的，委托人可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)免費(fèi)使用該作品。

在實(shí)務(wù)中，很少有委托開發(fā)合同專門針對(duì)作品使用范圍進(jìn)行具體約定，在審判中會(huì)對(duì)“委托創(chuàng)作的特定目的”進(jìn)行解釋，也就是合同的實(shí)現(xiàn)目的。軟件沒有著作權(quán)是可以買賣的，只要對(duì)方不需要著作權(quán)。

根據(jù)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例第二十條的規(guī)定，特許權(quán)使用費(fèi)收入，指企業(yè)提供專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)以及其他特許權(quán)的使用權(quán)取得的收入。本案例中，在M公司向B公司出售游戲版權(quán)之前，其向A公司收取的費(fèi)用即為特許權(quán)使用費(fèi)。但是，M公司所持有的游戲版權(quán)，實(shí)際是一種無(wú)形資產(chǎn)。M公司將游戲版權(quán)出售給B公司，屬于將其無(wú)形資產(chǎn)出售給中國(guó)居民企業(yè)，取得的所得即為轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)所得。委托開發(fā)的歸屬權(quán)如果沒有合同約定，則申請(qǐng)權(quán)和歸屬權(quán)在受托方(即第三方)，問(wèn)題的標(biāo)題如果指的是第三方擁有著作權(quán)和源碼，那么他們可以進(jìn)行銷售，但不得侵犯和泄露委托方(貴司)的技術(shù)秘密。

在委托開發(fā)合同中，貴司應(yīng)當(dāng)把該軟件屬于技術(shù)秘密的部分定義出來(lái)，商業(yè)秘密也需要約定。另補(bǔ)充一下，技術(shù)開發(fā)合同有兩種，一種是委托開發(fā)，一種是合作開發(fā)。委托開發(fā)傾向于保護(hù)受托方(研發(fā)人員)的利益，合作開發(fā)雙方均等，如果貴司不期望第三方對(duì)開發(fā)成果有獨(dú)立銷售的行為，應(yīng)該簽訂的是技術(shù)勞務(wù)合同，即貴司才是研發(fā)主體，第三方研發(fā)人員是勞務(wù)支出。勞務(wù)合同下，所有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬權(quán)在勞務(wù)買方。

如何確定財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得是來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)還是境外?企業(yè)所得稅法及其實(shí)施條例中，僅對(duì)不動(dòng)產(chǎn)、動(dòng)產(chǎn)和權(quán)益性資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓給出了具體的判斷依據(jù)。企業(yè)所得稅法實(shí)施條例第七條第三款規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照不動(dòng)產(chǎn)所在地確定，動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照轉(zhuǎn)讓動(dòng)產(chǎn)的企業(yè)或者機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所所在地確定，權(quán)益性投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照被投資企業(yè)所在地確定。游戲版權(quán)不屬于“不動(dòng)產(chǎn)”，但要?dú)w類到“動(dòng)產(chǎn)”，也有些牽強(qiáng)，而轉(zhuǎn)讓游戲版權(quán)確實(shí)屬于財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。那么，游戲版權(quán)這一財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，到底應(yīng)該按照什么類別來(lái)征稅?